注册———商标的疫苗接种

在商标代理工作中，经常会碰到这种情况，企业拿着使用了多年的商标来申请注册代理，但经过查询却发现，也就在几年前同样的商标已经被某地的某家企业或某个个人注册在了相同的类别，自己的商标已经不能注册。
　　面对如此情况，企业进退两难，原商标经过多年使用已经有了广泛的知名度，若换一个新商标，自己多年的苦心经营将付诸东流；若继续使用心里总是不踏实，谁知道哪天就会被别人以商标侵权的名义诉至法院，烦恼无穷，还可能自己的一场辛苦却为他人做了嫁衣。
　　可见对于商标注册，大家还是不够重视。一方面，因为权利意识淡薄，总认为只要有了商标进行了使用它就是自己的，之后只顾着品牌宣传、生产经营，却从来不会去关注自己是否被别人侵权或自己侵犯了别人的权利，除非哪天被告知自己被侵权或被起诉，才会行动起来维权、抵抗。
　　国人在权利维护方面，绝大多数都是被动的，大家都是抱着多一事不如少一事的态度，官司能躲就尽量躲，这一点企业也不例外；另一方面，没有正确认识到商标注册对商标的保护作用。估计很多企业都认为所谓的商标注册保护只不过是虚张声势而已，没有多少现实意义，注册商标和非注册商标没有什么本质区别，都不过是商标而已，而且现实中有很多商标没有经过注册“裸奔”了多年也依然相安无事。还有企业认为，要注册保护也是要针对有知名度的商标，刚刚使用的没多少知名度的商标，根本不值得注册保护。
　　由于以上的种种思维误区，才导致了前面提到的那些企业所面临的既尴尬又无奈的处境。那么商标注册对商标的保护作用到底是怎样的呢？
　　医学上有一种名为“卡介”的疫苗，用来预防儿童结核病，接种后可使儿童产生对结核病的特殊抵抗力，由于其接种的主要对象是新生婴幼儿，因此卡介苗接种被称为“出生第一针”。笔者认为，商标专用权就是商标的卡介疫苗，商标注册就是对商标进行接种的过程，获得商标注册保护就是商标拥有了抗体，其作用就是使商标在产生之初就具有强大的免疫能力，抵抗疾病侵袭，茁壮成长。
　　由此可见，商标注册对商标的保护作用体现在，一方面为商标注入免疫力，使其产生抗体，防患于未然。众所周知，疫苗最大的作用就在于预防疾病，新生儿所接种的疫苗预防的都是致命的疾病。而商标注册保护亦然，其作用也在于预防外界对商标致命的侵袭。
　　如前面所说，一件“裸奔”多年的商标，在发现被别人注册之日，也就是其寿终正寝之时，可能也有人会说可以通过许可、转让等方式使其延续。那么我想说，对于想打造自己品牌的企业，走许可终究是竹篮打水，原来的红罐王老吉到如今的加多宝就是活生生的例子。走转让，苹果与唯冠的“ipad”之争是前车之鉴，有人说6000万美元的和解费对苹果来说不过是“九牛一毛”，但也应该看到iPad商标权纠纷也阻碍了苹果新产品上市。今年3月份苹果推出了New iPad。当新款iPad在全球近百个国家和地区发售时，中国大陆却迟迟没有动静。有人说苹果一天的营收就够支付这笔和解费了，可见这持续了一年多时间的纠纷给苹果造成的损失是无法估量的。可以看出，走转让路线，从侵权纠纷到最终和解，其间所投入的财力、时间成本所造成的杀伤力不是任何企业都能经得起的。因此商标先期的预防保护是其能够存活的基础。
　　另一方面，给商标一个强健的体魄，为其壮大奠定基础。企业在品牌创立之初，无不想使其品牌尽可能走得长远，知名度享誉全球。前面说过，经过注册商标就具有了免疫力，有了健康的身体，即拥有了进行一切活动的“本钱”，才能经得起各种考验。申请过省、市著名商标、驰名商标的企业都知道，要申请著名、驰名商标，其要件之一就是被申请的商标必须是注册商标，没有经过注册的商标因先天不足发展不会长久，因而也很难达到其他方面的申请要件。
　　最后，为商标树立一层屏障，为其成长保驾护航。在面对各阶段的诸多侵权行为时，法律也赋予了注册商标多样的救济手段，既可选择行政程序也可选择司法程序，使权利人的损失得以赔偿，使侵权人付出应付的代价得以教训，可见注册商标受到的法律保护是贯穿始终的。注册不仅给予了商标强健的体格抵御各种侵袭，同时还赋予了其强大的能力对侵权行为给予反击。

产权视线

不要因为商标让商品大打折扣
本期专家：陕西金信商标事务所有限公司杨阳　   “商标注册”是指商标使用人将其使用的商标依照法律规定的条件和程序，向国家商标主管机关(国家工商局商标局)提出注册申请，经国家商标主管机关依法审查，准予注册登记的法律事实。
　　在我国，商标注册是商标得到法律保护的前提，是确定商标专用权的法律依据。商标使用人一旦获准商标注册，就标志着它获得了该商标的专用权，并受到法律的保护。

关注点：
商标使用人不享有商标专用权

　　一个企业使用的商标不经过注册，最致命的弱点是商标使用人对该商标不享有商标专用权。就是说你使用这个商标，别人也可以使用这个商标，这就使商标标明商品来源的基本作用受到了影响，也导致商标代表一定商品质量和信誉的作用大打折扣。
　　比如A企业生产的“长城”牌电饭锅，这种锅物美价廉，很受消费者欢迎。但“长城”商标没有注册，于是其他一些厂家觉得这种锅既好销又能卖出好价钱，就纷纷在自己生产的电饭锅上打上“长城”商标出售。结果鱼目混珠，A企业的市场销售额迅速下降，“长城”商标的信誉更是一落千丈，更有不少消费者拿着其他企业生产的“长城”牌电饭锅要求A企业退换或赔偿经济损失。

关注点：
商标专用权被授予他人

　　未注册商标的另一个弱点是，一旦他人将该商标抢先注册，该商标的最先使用人反而不能再使用该商标，这方面的教训是非常深刻的。
　　根据我国《商标法》，商标专用权的原始取得只有通过商标注册取得，而申请商标注册，又采用申请在先原则，即对一个未注册商标来讲，谁先申请注册，该商标的专用权就授予谁。因此，不管一个企业使用一个商标多久，如果它没有将该商标注册，那么，只要别人将该商标申请注册，商标专用权就会授予别人。

关注点：
相同或近似的侵权行为

　　未注册商标的再一个弱点，就是未注册商标有可能与使用在相同或类似商品上的已注册商标相同或者近似，从而发生侵权行为。我国《商标法》第三十八条规定，“未经注册商标所有的许可，在同一种或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标，即属侵犯注册商标专用权的侵权行为。”
　　所以，使用未注册商标，不管你本意如何，总是存在侵犯他人注册商标专用权的可能性。侵权就要受处罚，就要赔偿经济损失，就要影响企业的生产经营活动。为了企业的正常经营，为了企业的发展，也为了尊重他人注册商标专用权起见，使用未注册商标的企业应当申请商标注册。

关注点：
未注册商标不能形成工业产权

　　未注册商标还有一个弱点，就是未注册商标不能形成工业产权，因此也不能成为使用人的无形资产。由于我国《商标法》规定，注册商标专用权才受法律保护，未注册商标不受法律保护，其使用人也不享有商标专用权。所以，从严格意义上讲，在我国只有注册商标才是工业产权，只有注册商标才能成为企业的无形资产。
　　综上所诉，商标是企业进入市场的入场券，也是企业巩固和扩大市场的利器。中国古代有一句军事名言，叫做“兵马未动，粮草先行”，是说后勤保障在战争中的重要作用。在现代商战中，开拓国内市场，必须先行；开拓国际市场，更需先行。所谓先行，有两层含义：一是先行注册，即在出口商品之前便在相关国家或地区申请注册；二是及时注册，即在出口商品的同时向相关国家或地区提出注册申请。

关注点：
注册商标的好处

　　注册商标可以让企业自己的品牌得到保护，防止别人侵权；可以创立自己的品牌，与同类产品相区别，让消费者认牌消费；可以提高企业的竞争力，有利于宣传和推广自己的产品。
　　此外，商标是一种无形资产，会随着使用的宣传，不断增值；还可用做抵押、转让、折算入股，使无形资产有形化等等。

关注点：
为什么委托代理公司注册商标

　　一是省钱。如果专程到北京注册商标，差旅费是一笔不小的开支，比起商标注册代理费往往要高得多。更重要的是，如果没有商标方面的知识，在商标查询环节可能花几千元都注不成一个商标，而且商标注册申请表填写后还有不少环节，一旦出错，可能导致驳回等更大损失。
　　二是省时。如果没有商标委托了代理公司后，从查询、填报直到公告、注册、领证等都是代理公司的事，可节省不少时间。
　　三是省心。商标申请看起来简单，但涉及的专业知识也很多。很多人以为，商标注册代理就是根据申请人的要求，把其选定的商品或服务做到申请书件上，再把书件报到商标局。其实不然，商标注册代理应该是一项技术含量很高的工作。包括：1.商标申请前的预判断。2.设计出最佳商标注册方案，主要是指导客户选择最佳的商品和服务类别。3.指导客户在选定的类别中选择类似群组，在选定的类似群组中选择最佳的商品和服务。4.完成申请书件，并上报商标局。